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民法中的强制性规范:公法与私法“接轨”的规范配置问题
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民法中的强制性规范:公法与私法“接轨”的规范配置问题

  • 作者:钟瑞栋
  • 出版社:法律出版社
  • ISBN:9787503696824
  • 出版日期:2009年08月01日
  • 页数:226
  • 定价:¥25.00
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    • 出版社
    • ISBN
      9787503696824
    • 作者
    • 页数
      226
    • 出版时间
      2009年08月01日
    • 定价
      ¥25.00
    • 所属分类
    内容提要
    公法与私法的“接轨”是一项浩大、繁杂的系统工程,规范的设计与配置是这一工程中的核心技术,强制性规范则担当着“顶梁柱”的作用,规范设计和配置的技术含量,在很大程度上是靠强制性规范的合理配置来体现的。在这个意义上可以说,强制性规范的设计和配置与公、私法的“接轨”,在很大程度上是一个问题的两面。要使公、私法“接轨”工作做得尽可能**,必须
    妥当解决以下几个方面的问题:
    首先,在规范设计和配置上,必须在以任意性规范为主体的基础上,适当吸纳具有管制功能
    的强制性规范以及兼具自治与管制双重功能的授权一方当事人的规范、授权特定第三人的规范和半强制性规范。
    其次,在立法层面,立法者在通过立法来完成公、私法的“接轨”任务时,应当以强制性规范为媒介,妥当处理宪法与民法、行政法与民法、普通民法与特别民法、民事实体法与民事程序法以及民法典内部各种规范之间的关系,在整个法律体系内,通过部门法的合理分工与和谐互动来实现公、私法的“接轨”任务。
    *后,在司法层面,无论立法者在立法中对公、私法“接轨”工作做得如何,*终还必须由法院把好*后一道关。为此,法院必须具备妥当识别民法中的各种强制性规范的能力,并通过运用
    文章节选
    **章 民法规范的概念和类型
    第二节 效力标准——民法规范类型划分的解释论视角
    一、导言
    关于民法规范的类型,民法学者大多基于不同的观察角度或者依照不同的标准,将民法规范划分为不同的类型。这些划分的一个共同点是,学者们基本上都坚持民法规范的“二分法”的方法,如将民法规范分为实体性规范和程序性规范、强制性规范和任意性规范、行为规范与裁判规范、义务性规范与授权性规范,等等。这种划分方法的一个突出的优点是简单清晰,一目了然。特别是对于初习民法的人,可以较快掌握民法规范的概貌,为其进一步研习民法打下初步基础。然而,“二分法”的划分方法也存在不容忽视的缺陷,或者划分的标准不统一,或者划分的结果不全面。前者如关于行为规范与裁判规范的划分(详见本章第三节),后者如强制性规范与任意性规范的划分。基于此,笔者认为,应该摒弃民法规范“二分法”的方法,以恢复民法规范多元的本来面目。
    强制性规范与任意性规范划分的标准是民法规范对法律行为的效力的不同影响。依此标准,凡可以当事人的意思变通适用的规范,为任意性规范;凡不能以当事人的意思变通适用的规范均为强制性规范。这样划分的结果显然不恰当地缩小了民法规范的外延。新近的研究表明,在任意性规范与强制性规范之间,还存在许多“中间地带”,有的学者认为,这些“中间地带’’包括三种,即倡导性规范、授权第三人的规范和半强制性规范。②笔者认为,除上述规范类型外,还有一种规范,可称之为授权一方当事人的规范。而所谓的倡导性规范则不能成为独立的规范类型。这样,以规范的效力为标准,民法规范应当分为五种类型:任意性规范、授权一方当事人的规范、授权特定第三人的规范、半强制性规范和强制性规范。
    ……
    目录
    绪论
    一、选题依据和研究目的
    二、理论意义和实际应用价值
    三、国内外研究现状及本书的资料来源
    四、本书的创新之处和难点
    **章 民法规范的概念和类型
    **节 民法规范的概念
    一、规范
    二、法律规范
    三、民法规范
    第二节 效力标准——民法规范类型划分的解释论视角
    一、导言
    二、任意性规范
    三、授权一方当事人的规范
    四、授权特定第三人的规范
    五、半强制性规范
    六、强制性规范
    七、余论:“形式强制”规范的性质探析——兼评“倡导性规范”
    第三节 民法规范划分的其他标准
    一、设立基础标准——民法规范划分的立法论视角
    二、拘束对象标准——对行为规范与裁判规范划分方法的批判
    本章小结:民法内部的规范配置与公、私法的“接轨”
    第二章 民法设立强制性规范的正当性
    **节 导言:从“私法自治”的理论预设出发
    一、“私法自治”的理论预设及面临的挑战
    二、法律限制自由之证成
    三、私法对自由和自治价值的重新定位
    第二节 价值多元——民法设立强制性规范的价值取向
    一、导言
    二、秩序价值与强制性规范
    三、**价值与强制性规范
    四、正义价值与强制性规范
    第三节 市场失灵——民法设立强制性规范的经济动因
    一、导言
    二、市场失灵的概念
    三、市场失灵的表现
    四、强制性规范的设立——**的介入和干预的民法对策
    第四节 公共政策——民法设立强制性规范的政策考量
    一、导言
    二、公共政策的概念
    三、民法上公共政策的类型
    ……
    第三章 面向立法:强制性规范如何“进入”民法领域
    第四章 面向司法:强制性规范的类型、解释与适用
    结论
    参考文献
    后记
    编辑推荐语
    《中国民商法专题研究丛书》……编辑宗旨是,从中国改革开放和发展现代化的市场经济的实际出发,广泛参考发达**和地区民商事立法的成功经验和*新判例学说,深入研究民商法的基本理论和实践中的重大法律问题,为中国民商事立法的现代化和民商事审判实务的科学化提供科学的法理基础,提升民商法理论水平,推出民商法理论研究人才,使q-国民商法理论研究尽快赶上发达**和地区的水平。著作之入选丛书,不论作者职称、地住、亲疏,以学术性为**考量。
    ——粱慧星

    与描述相符

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