出版日期：2018年11月
ISBN：9787302512714
[十位：730251271X]
页数：248
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《法史学经典著作研读：《中华帝国的法律》》内容提要：
法理学经典著作研读《中华帝国的法律》按照教师陈新宇研究生课程《中国法律史》的教学内容，汇集对《中华帝国的法律》一书的研读成果。课程以读书会的形式研读经典著作，引导学生分别担任报告人、评议人等角色，在集体讨论与争鸣中激发灵感、互相砥砺；秉持“照着说”、“接着说”的研读方法，由教师引导学生对著作进行发散性思考。法理学经典著作研读《中华帝国的法律》研读内容既基于著作，又不拘泥于著作，既有对著作文本的补充，也有对部分观点的商榷；同时法理学经典著作研读《中华帝国的法律》具有多元化的研读角度。参与法理学经典著作研读《中华帝国的法律》编写的学生既包括法学院学生，也包括历史系学生，既有法史学专业的学生，也有法理学等专业的学生。法理学经典著作研读《中华帝国的法律》将法学、历史学基本理论与古代司法案例、判词相结合，与相关法典、律令相联系，使研读内容更加丰富，体现出一定的学术价值。
《法史学经典著作研读：《中华帝国的法律》》图书目录：
导读——为什么是《中华帝国的法律》？ ·陈新宇001
比较法视野下的中国古代法：起源、法典与思想——**篇**章一至六节
报告 ·路 旸011
评议报告 ·杨同宇022
精彩讨论 ·026
儒家与法家——**篇**章七至十二节报告 杨同宇029
评议报告 ·郑中云041
精彩讨论 ·045
史料与法典：清代法制研究资料——**篇第二章一至二节报告
白冉冉048
评议报告 ·郑斯璐057
精彩讨论 ·061
清代法制史中律、例、注等概念及其背后的分析框架——**篇第二章三至
四节报告 王天霖063
评议报告 ·朱正豪073
精彩讨论 ·076
五刑的源起与发展——**篇第三章一至六节报告 ·刘文杭078
评议报告 ·朱正豪089
精彩讨论 ·092
《中华帝国的法律》
死刑、附设刑和刑制的总体情况——**篇第三章七至十一节报告
朱正豪094
评议报告 ·刘文杭104
精彩讨论 ·108
清代的司法构造与运作实践——**篇第四章一至二节报告 ·翟家骏110
评议报告 ·白冉冉121
精彩讨论 ·124
清代死刑案件的审判制度——**篇第四章三至四节报告 ·尹子玉126
评议报告 ·路 旸137
精彩讨论 ·145
衡情断狱，古方本草：认识《刑案汇览》——**篇第五章报告
张一民147
评议报告 ·刘文杭157
精彩讨论 ·160
家族与复仇——**篇第六章一至三节报告 郑斯璐162
评议报告 ·翟家骏171
精彩讨论 ·174
帝制中国的社会控制与家庭制度——**篇第六章四至五节报告
杨同宇176
评议报告 ·徐逸尘187
精彩讨论 ·190
清代法律和社会控制：以《刑案汇览》为**的考察——第二篇一至四节
报告 ·徐逸尘192
评议报告 ·张一民203
精彩讨论 ·206
“律例无专条”下清代刑部的法律适用：以《刑案汇览》为**的考察——
第二篇五至七节报告 翟家骏209
评议报告 ·郑中云220
精彩讨论 ·224
法典编纂与法官释法：兼论法律的概念——第三篇报告 郑中云226
评议报告 ·郑斯璐244
精彩讨论 ·247
致 谢 249
《法史学经典著作研读：《中华帝国的法律》》文章节选：
《中华帝国的法律》
“例如‘勾决’一事，档案中有不少题本对‘勾’前的程序有详细的叙
述，而‘勾’这一动作并非皇帝以朱笔在死刑人犯名单上画一个大圈，而是
将每个应予处死之人的姓名上个别作一‘勾’号，然后又在勾到本的首幅以
朱笔写明‘这所勾的某某某、某某某【将被勾之名一一抄录出来】着即处决，
余著牢固监候’。这些步骤当然是为了确切防止误行勾决而设计的，十分谨
慎细密，绝非儿戏，看到这些文书之后又想起布迪的话，不禁哑然失笑。”a
此段无心插柳而念兹在兹的学术典故，恰可从一侧面证明《中华帝国的
法律》一书具有继续深入探讨的价值，这也是对《中华帝国的法律》这一法
史学经典著作进行批判性研读的**所在。
a 张伟仁.学习法律的一些问题［J］.法制史研究，2006（10）：196.
得对其进行理论研究，这一观点对西方学者产生重要影响。中国法的确缺乏
有效的概念和理论基础，但是其依然对于研究中国社会有着重要的帮助。中
国古代的成文法完全以刑法为**，这表现为对于民事行为，要么没有规定，
要么采用刑罚进行处罚。法典的编纂限于对社会长期流行的道德规范的整理，
法律与道德规范紧密交织在一起，很多律典内容都来源于道德准则。只有在
其他行为规范不能约束人们的行为时，方才诉诸法律，否则法律条文很少被
引用。
（二）中国法的特点
在本章中提到了中国法的特点。首先，法律中包含有大量的儒家伦理规范，
惩罚的是道德上或者礼仪上的不当行为，或是对整个社会秩序具有破坏作用
的行为。这些行为与法律发生关系，其观念基础在于人与自然具有紧密的联
系，是一个不可分割的整体。其次，法律的作用方式是垂直的，也就是由国
家指向个人，而不是以一种水平方式在个体之间产生作用。司法必须通过国
家进行，由政府决定是否对当事人提起诉讼，而审判往往是兼理司法，行政
官同时担任侦探、检察官、法官、陪审员等多种职务。再次，县官虽然自己
并非在法律上具有专长，但是会有通晓法律的技术官员从旁进行指导，他们
具有法律相关的专业知识，而且能对案件审判提出建议。但是令人困惑的是，
其并非行政系统的一员，而是私人的雇员，其收入是由县官从其私人收入中
支付的。*后，中国古代有着良好的诉讼制度，这也是避免出现过多错案和
误判的纠错机制，除了轻微案件，所有其他案件都必须依据程序由上级机关
作出终审——死刑案件必须报由皇帝本人批准。
（三）研究中国法的意义
人们有时候会认为，西方学者漠视中国法律是因为其本身并不值得注意，
但是我们要看到中国法的研究具有三方面意义。首先，法律是衡量一个**
文明程度的标准，中国法与西方法的作用截然不同，表明两类文明的社会差别，
这值得我们深入研究。其次，对于那些旨在进行社会控制的法外团体而言（宗
族、行会和乡村共同体等），尽管我们可以了解到早期一些特征，但是绝大
比较法视野下的中国古代法：起源、法典与思想
013
部分没有文字记载，所以研究起来不是很方便。a 再次，这些法律文件很多，
而且贯穿的时间很长，具有连续性和权威性，在衡量官方厘定的中国社会和
政治价值的演变方面，历来是*有说服力的材料。然而，这项艰巨的工作几
乎没有人尝试过。
二、法律、宗教和经济
（一）各国法律发展与宗教、经济的联系
这种联系主要体现在：首先，法律的发展与宗教有着密切的联系。从人
类*早的法律开始，其往往来源于宗教的神圣渊源，一种说法是这些法律是
由一个神或者诸神给予或展示给人类的。比如伊斯兰法和犹太法都是以宗教
作为其理论基础的，其正当性来源就是宗教的教义。其次，在埃及等**，
至今没有发现古代的成文法，因为法老认为他们就是生活在人间的神，他们
的话语本身就是“法”，不再需要成文的法律。而早期印度，同样没有形成
与法律有关的相应概念。再次，在欧洲，我们能够发现希腊、罗马都会将法
律的创制归结于上帝，即使到18世纪的英国法，其世俗化几百年后，依然
存在着神法的观念，可见宗教对于法律的影响在东西方都有着异曲同工的
妙处。
（二）中国法起源的价值基础是什么？
从上面的法律发展的路径中，我们可以看到不同**法律起源的价值基
础不一样。首先是宗教因素。在几个主要的文明古国中，早期的成文法都具
有一个显著的特点，即法律的发展与宗教密切联系，*典型的是犹太法与伊
斯兰法。其次是经济因素。比如美索不达米亚法律的发展与其所倡导的“重
视私有财产与个人权利”的价值取向是相关联的。而相比较上面两种法律的
价值基础，中国有着完全不一样的路径。中国法律出现之后，其任务是政治
性的：对社会施加更为严格的控制。这种法律构造使得古代中国走上建立大
a 对应上文中提到的是：这些社会团体通过对习惯礼仪的使用来化解矛盾，要比法律的使用更为频繁。
一统帝国的道路。
三、古代中国的法律起源理论
（一）法、刑、律的概念
在了解中国古代法律理论之前，我们首先需要了解一下中国法律中的几
个重要概念：**个是法的概念。法通常是对实证法的统称，但是在历史上
其含义更为广泛，本质上的含义是式样、典范和准则之意，同时还能延伸出
方式、程序的含义。而从法的含义中我们可以理解其基本概念是：法是*高
统治者强制制定的、人们必须服从的行为准则。第二个是刑的概念，从汉字
上看，刑的文字中，有一个“刀”，其更多的意思是“体罚”，在成文法存
在之前，已经有了大量的肉刑，比如宫刑、剕刑等。而在成文法出现之后，
刑的含义有所扩大，不再仅仅表示刑罚本身了，还表示成文的禁令，因此此
时其已经具备了“刑法”的特征，但是在中国人的观念中，一般法与刑是合
一的，两者并没有本质的区别。中国的法律就是刑法，民事活动要么没有规
定进入法律，要么就是接受刑法调整。这种意识一直保持到20 世纪初，至“刑
部”改名为“法部”才*终摆脱法与刑事实上合一的情形。第三个概念是律，
律*早是一种法典的条款分类，大概是制定法的一种，同时律也表示法典的
汇编，而律字*早产生于音乐之中，其从音乐转移到法律领域有什么含义，
至今没有定论。
（二）中国法律的起源——神话故事
中国法律的起源具有明显的世俗性质，更多注重现实社会的生活。中国
的理论家在阐释超自然现象的时候，更多是采取一种理性主义而不是超自然
主义的学说，人们将神话看作历史的一部分，将神话中的神、半神等都与现
实生活中的贤明君主相联系。因此我们仔细观察法律，发现其中具有非常强
烈的世俗性质的时候，就不会感到意外。中国人对法律起初是抱有敌意的态度，
认为法律似乎是对于背叛道德者的惩罚，是对于宇宙秩序的破坏，是对于王
族神秘感的干扰。这与其他文明中的法律地位有着非常明显的不同，其他民
族中法律是处于一种极为崇高的地位的，而中国的法律则是一种野蛮人发明
的对宇宙秩序产生破坏的规则。为法律正名的工作直到公元前6世纪之后才
有所缓解。而之后法律开始流行，人们开始对法律的起源提出很多社会学的
解释，他们对法律不再像之前那样抱有一种鄙视的态度，这是中国法律走向
正轨，���始不断前进和发展的基础。